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同是經營標簽違法的食品處罰主體緣何不同

中國虎網 2012/7/28 13:36:04 來源: 未知
  依案說法     [案情]     某食品藥品監管局執法人員在轄區內一餐飲店開展日常監督檢查時發現,該餐飲店購進使用數量較多的違法預包裝食品,這些預包裝食品的標簽都只標識韓文,未標識中文。違法食品的發現情況分別是:1袋胡椒粉、1袋辣椒粉、1袋紫菜、1桶食品調味汁被放在廚房烹調區工作臺上,已開袋(桶)使用于餐飲加工制作。規格為180ml裝的飲料90罐、規格為120ml裝的飲料35瓶、2桶食品調味汁被貯存在食品庫房。規格為180ml裝的飲料3罐、規格為120ml裝的飲料3瓶被擺放在餐廳的吧臺銷售。     [分歧]     就該餐飲店經營標簽違法的預包裝食品行為,執法人員在定性處理時產生了以下兩種不同意見:     第一種意見認為,由食品藥品監管部門對該餐飲店不同違法行為進行處罰。對在廚房烹調區工作臺發現的正在使用的違法食品和在吧臺發現的在售違法飲料,應認定為違反《食品安全法》第四十二條和第六十六條規定。該規定明確:預包裝食品的包裝上應當有標簽。標簽應當標明下列事項:(一)名稱、規格、凈含量、生產日期;(二)成分或者配料表;(三)生產者的名稱、地址、聯系方式;(四)保質期;(五)產品標準代號;(六)貯存條件;(七)所使用的食品添加劑在國家標準中的通用名稱;(八)生產許可證編號;(九)法律、法規或者食品安全標準規定必須標明的其他事項。進口的預包裝食品應當有中文標簽、中文說明書。標簽、說明書應當符合本法以及我國其他有關法律、行政法規的規定和食品安全國家標準的要求,載明食品的原產地以及境內代理商的名稱、地址、聯系方式。預包裝食品沒有中文標簽、中文說明書或者標簽、說明書不符合本條規定的,不得進口。對此,應當按照《食品安全法》第八十六條第(二)項給予處罰,即“生產經營無標簽的預包裝食品、食品添加劑或者標簽、說明書不符合本法規定的食品、食品添加劑的”,給予沒收違法食品和罰款的行政處罰。     對在該餐飲店食品庫房發現的違法飲料和食品調味汁,應認定為違反《食品安全法》第四十條規定,即食品經營者應當按照保證食品安全的要求貯存食品,定期檢查庫存食品,及時清理變質或者超過保質期的食品。按照《食品安全法》第八十七條第(四)項給予處罰,即“未按規定要求貯存、銷售食品或者清理庫存食品的”,給予責令改正和警告的行政處罰。     第二種意見認為,對在該餐飲店廚房烹調區工作臺發現的在使用的違法食品和貯存在食品庫房的違法調味汁,應認定為違反《食品安全法》第四十二條和第六十六條規定,由食品藥品監管部門依據該法第八十六條第(二)項規定給予沒收違法食品和罰款的行政處罰。對在吧臺發現的在售違法飲料和貯存在食品庫房的違法飲料,屬于流通環節的違法行為,應移交工商行政管理部門處理。     [評析]     本案中,該餐飲店雖然經營了標簽違法的預包裝食品,但因違法行為發現地點不同,處罰主體也因食品分段監管而有所不同,這正是導致執法人員產生分歧的主要原因。根據《食品安全法》的立法目的和具體法律規定,筆者認為,對該案應按第二種意見進行處理。     首先,《食品安全法》第二十九條規定,國家對食品生產經營實行許可制度。從事食品生產、食品流通、餐飲服務,應當依法取得食品生產許可、食品流通許可、餐飲服務許可……取得餐飲服務許可的餐飲服務提供者在其餐飲服務場所出售其制作加工的食品,不需要取得食品生產和流通的許可……據此可知,取得餐飲服務許可的餐飲服務提供者,在其餐飲服務場所出售其他食品廠家生產的預包裝食品,需要取得食品流通許可,并需接受工商行政管理部門的監管。     因此,對在該餐飲店吧臺發現的在售違法飲料和貯存在食品庫房的違法飲料,應定性為該餐飲店經營標簽不符合規定的食品,屬于食品流通環節的違法行為,應移交給工商行政管理部門處理。     其次,對貯存在食品庫房的違法調味汁,從《食品安全法》的立法目的來看,應屬于餐飲服務環節的違法事實。     《食品安全法》第八十七條第(四)項規定:“未按規定要求貯存、銷售食品或者清理庫存食品。”這一罰則對應的是《食品安全法》第四十條規定的義務性規定,即食品經營者應當按照保證食品安全的要求貯存食品,定期檢查庫存食品,及時清理變質或者超過保質期的食品。其立法目的是要求食品經營單位謹慎地做好食品貯存、銷售過程中的保管工作,避免合法食品購進后因貯存不當而超過保質期或受到污染、腐敗變質。本案中,該餐飲店食品庫房貯存的違法調味汁,違法之處在于其標簽不符合法律規定,這一違法問題在該餐飲店購進調味汁時就已存在,并非貯存不當造成的。若僅是購進標簽不符合規定的食品違法行為,應屬于食品流通環節,食品藥品監管部門無處罰權。     但問題是如果此類違法行為在監督檢查時未被執法人員發現,一旦廚房里的違法調味汁被用完,食品庫房里的違法調味汁必將用于餐飲加工制作。也就是說先前的違法行為必然會引起后一個違法行為,此時就應綜合整個案件事實,按照相關規定,對后一個違法行為進行處理。因此,本案中,對該餐飲店貯存在食品庫房的違法調味汁,應與廚房烹調區工作臺發現的使用違法食品一并定性為經營標簽不符合《食品安全法》規定的食品,屬于餐飲服務環節違法行為,由食品藥品監管部門依法予以處理。     案例評析:湖南省衡陽市食品藥品監管局雁峰分局曾霞
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